記者 | 胡穎君

近年來，私募基金行業(yè)快速發(fā)展，在提高直接融資比重、推動科技創(chuàng)新、優(yōu)化資本市場投資者結構、服務實體經濟和豐富居民財富管理形式等方面發(fā)揮了積極作用；但同時也出現了規(guī)避合格投資者要求、變相資金池運作、剛性兌付等違規(guī)情形，行業(yè)風險逐漸顯現。

為全面對私募行業(yè)的法律風險進行梳理和分析，以促進行業(yè)健康發(fā)展。2月17日，上海金融法院發(fā)布《私募基金糾紛法律風險防范報告》（以下簡稱《報告》）。這是上海金融法院建立“金融糾紛法律風險防范報告年度發(fā)布機制”后的首次落地。

《報告》對上海法院2016-2021年審結的涉私募基金案件進行統(tǒng)計分析，發(fā)現此類案件呈現以下特點：

一是標的額大且案件數量呈上升趨勢，訴訟標的額主要集中在100萬元至1000萬元之間，案件數量近六年呈上升趨勢，尤其在2017年至2018年呈快速增長態(tài)勢；

二是糾紛主要發(fā)生于私募基金內部，67.53%的糾紛發(fā)生在投資者、管理人、托管人、投資顧問、銷售機構之間；

三是案由多樣但以合同糾紛為主，占比71.96%；

四是訴請類型多樣但以主張違約責任為主，占比67.34%；

五是糾紛多為個人投資者起訴管理人，68.08%的訴訟案件由投資者提起，其中92.95%為個人投資者；

六是私募基金組織形式多樣且以合伙型、契約型為主；

七是投資標的主要為非標準化資產，大多數投資標的為股權，占比41.11%；

八是糾紛多發(fā)于投資、退出階段，分別占比34.50%和61.25%；

九是本金收益承諾較為常見且形式多樣，占比28.41%；

十是訴訟案件數量遠小于仲裁案件數量；

十一是勝訴案件因被執(zhí)行人資信不佳而執(zhí)行到位率較低，無財產可供執(zhí)行的占比62.57%，完全執(zhí)行到位的僅占比14.62%，實際執(zhí)行到位率為13.60%。

《報告》指出了當前私募基金行業(yè)風險管理存在的主要問題，具體包括：小規(guī)模的管理人數量居多；管理人的合規(guī)人員配備較少；私募股權基金投資標的較為單一；基金法律關系性質存在爭議；近三分之一的私募基金管理人未落實冷靜期電話回訪制度；約五分之一的基金合同并未全面約定管理人勤勉義務；基金清算環(huán)節(jié)的合同約定不夠明確；持有人會議未充分發(fā)揮作用等。

針對私募行業(yè)存在的風險和問題，《報告》建議，私募基金投資者應如實客觀提供投資者適當性信息；理性看待本金收益承諾，審慎選擇管理人和私募產品，自行承擔商業(yè)風險；關注私募基金退出、清算的合同約定。

而監(jiān)管部門則應完善細化投資者適當性義務的履行標準；完善關于本金收益承諾的監(jiān)管規(guī)范；明確并細化管理人義務標準；以市場最佳實踐構建行業(yè)準則；明確托管人義務性質與行為標準；加強對私募基金退出的規(guī)范引導。

此外，私募基金管理人、銷售機構則應進一步規(guī)范履行適當性義務；應通過提升服務水平和業(yè)務能力建立市場信譽，避免以提供本金收益承諾作為吸引投資者的手段；選擇私募基金合適的法律關系和組織形態(tài)；管理人應充分履行忠實勤勉義務；明確約定托管職責，劃清托管人權利義務界限；細化私募基金到期退出清算環(huán)節(jié)各方權利義務與操作流程。

為進一步明確細化易引發(fā)糾紛的情形，有效堵塞風險漏洞，加強糾紛源頭治理，《報告》就完善私募基金合同條款提出十個方面的建議：一是明確私募基金的法律關系性質；二是提示構成剛兌的情形與法律后果；三是披露是否提供其他增信措施及具體方式；四是明確管理人義務的性質與內容；五是明確托管人的法律地位與義務；六是明確基金合同變更、解除與終止的情形及其法律后果；七是明確投資者退出的條件、具體方式和程序；八是合伙型私募基金投資者退出的特別注意事項；九是明確私募基金清算的條件、期限與方式；十是明確管理人怠于清算時的違約責任等。