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張?zhí)m家族信托被擊穿背后的思考

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張?zhí)m家族信托被擊穿背后的思考

設(shè)立家族信托必須在委托人對財產(chǎn)的控制權(quán)與資產(chǎn)保護(hù)作用之間尋求平衡。

圖片來源:張?zhí)m微博

文|家族企業(yè)雜志

2022年11月2日,新加坡高等法院作出[(2022)SGHC278]號判決,將張?zhí)m于庫克島設(shè)立的家族信托擊穿,引發(fā)了公眾尤其是高凈值人士對于信托資產(chǎn)隔離功能的擔(dān)憂。本文結(jié)合以往幾個被擊穿的家族信托案例進(jìn)行分析,總結(jié)家族信托被擊穿的原因,并針對本案提出幾點看法。

家族信托被擊穿的過往案例及原因

家族信托以其風(fēng)險隔離功能成為國內(nèi)外高凈值人士青睞的家族財富管理工具,而張?zhí)m境外家族信托被擊穿的新聞,再次引發(fā)大家對信托財產(chǎn)的獨立性的審視。通常來說,信托財產(chǎn)獨立于委托人、受托人、受益人的其他財產(chǎn),良好的信托架構(gòu)可以起到債務(wù)隔離的作用,但在此之前也存在家族信托因操作不當(dāng)被擊穿的情況。

相較于境外家族信托,境內(nèi)家族信托由于是委托持牌的信托公司設(shè)立,且委托人對信托公司的控制權(quán)有限,被擊穿的案例目前還沒有。雖然曾有“國內(nèi)家族信托被保全第一案”的新聞被爆出,但湖北中院作出(2020)鄂01執(zhí)異784號裁定認(rèn)定《外貿(mào)信托·福字221號財富傳承財產(chǎn)信托》項下的信托資金受法律保護(hù),不應(yīng)對其實施財產(chǎn)保全,信托財產(chǎn)得以解除保全。根據(jù)我國現(xiàn)行的信托法律法規(guī),信托財產(chǎn)獨立于委托人未設(shè)立信托的其他財產(chǎn)也獨立于受托人、受益人的財產(chǎn),除非家族信托屬于《信托法》第十一條規(guī)定的無效情形以及“九民紀(jì)要”第九十五條和《信托法》第17條中規(guī)定的可以被強制執(zhí)行的情形外,家族信托將難以被擊穿。

香港終審法院在“潘氏家族信托案”中雖未直接“擊穿”潘氏家族信托,但基于對信托財產(chǎn)“財產(chǎn)源”的認(rèn)定將家族信托中的財產(chǎn)平均分配給潘某和他前妻。在判決中,香港終審法院給出了以下幾點理由:1、委托人潘某作為“潘氏家族信托”委托人和保護(hù)人,他可以控制施加給受托人;2、作為信托保護(hù)人,潘某的權(quán)力已實際取代受托人;3、“潘氏家族信托”是一個酌情信托,潘曾發(fā)出五份意愿書取代前面一份,而受托人無質(zhì)疑地全盤接受;4、“潘氏家族信托”的唯一資產(chǎn)是安樂集團(tuán)84.63%的股權(quán);5、“潘氏家族信托”作為控股大股東未參與集團(tuán)公司的管理事務(wù),實際是由潘某控制著安樂集團(tuán)。香港終審法院認(rèn)為“潘氏家族信托”并不是一個靠受托人管理、投資進(jìn)而產(chǎn)生收益的信托,實際上可以被視為整個信托基金為潘某可用的財務(wù)資源。

英格蘭和威爾士高等法院在2017年10月11日作出的判決中認(rèn)定俄羅斯銀行家謝爾蓋·普加喬夫的五個新西蘭資產(chǎn)保護(hù)信托為“虛假信托”。法院判決中以“1、所有信托中保護(hù)人的權(quán)利都不是信托責(zé)任,而只是普加喬夫的個人權(quán)力;2、普加喬夫設(shè)立五個信托的意圖是為了隱藏其對資產(chǎn)的控制;3、普加喬夫的子女享有受益權(quán),但必須取得普加喬夫同意;4、信托中的受托人總是從普加喬夫獲得指示;5、作為受托人的公司的董事都是普加喬夫的代持人”為由認(rèn)定信托契約是虛假的,所以,債權(quán)人可以向其追償信托財產(chǎn)。

在美國安德森夫婦案中,美國聯(lián)邦地區(qū)法院認(rèn)為安德森夫婦成立FCG公司,通過電話營銷從投資者手中騙取了1300萬美元投資款并于1995年即在庫克群島設(shè)立了不可撤銷的家族信托的財產(chǎn)來源于詐騙所得,且信托僅是一種架構(gòu)形式,信托委托人實際上包攬了信托當(dāng)事人的各種角色和權(quán)利義務(wù),故要求他們將海外的一切利益轉(zhuǎn)移回美國。

2013年和2014年,澤西皇家法院先后下達(dá)了兩個凍結(jié)令,凍結(jié)印度尼西亞的前銀行家羅伯特通過澤西島信托結(jié)構(gòu)持有的外國資產(chǎn),這些資產(chǎn)原本是印尼政府用于拯救受2008年次貸危機影響的世紀(jì)銀行的,被羅伯特借助職務(wù)便利收入囊中。該案中法院認(rèn)為只要是涉及到犯罪問題,即使再復(fù)雜的信托架構(gòu),也是可以被擊穿的。

上述幾個案例中,筆者總結(jié)發(fā)現(xiàn),當(dāng)委托人保留的權(quán)利過大足以完全控制受托人并超越保護(hù)人得以實現(xiàn)其對信托資產(chǎn)的直接控制時,信托極易被穿透;信托資產(chǎn)的來源不合法,將違法違規(guī)所得或他人的財產(chǎn)植入信托則導(dǎo)致信托無效而被穿透;此外,部分地區(qū)則因涉及到犯罪問題,為配合懲治犯罪也會將信托擊穿。

家族信托設(shè)立和運行應(yīng)注意的問題

通過上述幾個地區(qū)、法院家族信托被擊穿的案件,筆者總結(jié)了設(shè)立家族信托時應(yīng)考慮的以下四點問題。

1. 信托財產(chǎn)的來源合法性 上述幾個被穿透的家族信托中,安德森夫婦以及印尼銀行家羅伯特的信托財產(chǎn)是通過不正當(dāng)手段取得,因此法院在判決中直接將家族信托內(nèi)的財產(chǎn)認(rèn)定為可以執(zhí)行的財產(chǎn),進(jìn)而導(dǎo)致費心籌劃的家族信托被擊穿。為此,筆者提示在設(shè)立家族信托時,應(yīng)對于信托資產(chǎn)的來源進(jìn)行識別,以免因信托資產(chǎn)歸屬問題導(dǎo)致信托無效。

2. 謹(jǐn)慎選擇信托服務(wù)機構(gòu) 在某些國家的信托法框架下,委托人既能保留控制權(quán),又不妨礙家族信托資產(chǎn)的獨立性,但由于法律以及規(guī)則的差異,在某些法域委托人保留控制權(quán)的界限,受托人、保護(hù)人的選擇等問題都需要依靠專業(yè)的服務(wù)機構(gòu),在選擇受托人時也要考慮平衡選擇獨立第三方事務(wù)性受托人,銀行系受托人或者私人信托公司(PTC)。

3. 委托專業(yè)人士與受托人進(jìn)行溝通 從張?zhí)m家族信托案中,我們可以看到,張?zhí)m存在大量直接或者委托企業(yè)的律師對受托人傳遞意愿的情形,且郵件中存在用詞不當(dāng)?shù)膯栴},因此筆者建議,委托人可以委托家族信托領(lǐng)域的專業(yè)人士或家族辦公室與受托人進(jìn)行溝通、發(fā)出指令,從而起到隔離的作用。

4. 把握信托委托人控制權(quán)的界限 設(shè)立家族信托保護(hù)家族資產(chǎn),就必須讓渡部分個人的控制權(quán),在委托人對財產(chǎn)的控制權(quán)與資產(chǎn)保護(hù)作用之間尋求平衡。張?zhí)m的家族信托、潘氏家族信托案及謝爾蓋·普加喬夫的家族信托,均由于委托人保留的權(quán)力過大,導(dǎo)致法官認(rèn)定委托人為家族信托項下資金的實際權(quán)利人,進(jìn)而導(dǎo)致家族信托被擊穿。

張?zhí)m家族信托案中的幾點思考

通過對于張?zhí)m家族信托被擊穿案的深入了解,筆者對于張?zhí)m家族信托的設(shè)立目的、新加坡法院對于該案的管轄權(quán)以及雙方的舉證責(zé)任幾個問題,提出了幾點思考。

1. 張?zhí)m設(shè)立境外家族信托的目的 [2022] SGHC278判決中,載明自2010年以來,張?zhí)m女士曾打算成立一個家族信托,以使汪小菲先生和他的子女受益。根據(jù)公開消息顯示,汪小菲于2010年與知名藝人徐熙媛結(jié)婚,且張?zhí)m境外家族信托的受益人只有汪小菲及其子女,不包括汪小菲的配偶,因此,筆者更有理由認(rèn)為張?zhí)m設(shè)立家族信托的目的是防范汪小菲的婚姻風(fēng)險。

此外,張?zhí)m自開始籌劃設(shè)立家族信托至2014年6月3日正式設(shè)立Success Elegant Family Trust,張?zhí)m與CVC之間的債務(wù)還未產(chǎn)生,CVC是因為俏江南的業(yè)績下滑向提出索賠,且貿(mào)仲的裁決中載明“沒有令人信服的證據(jù)表明答辯人(張?zhí)m)對財務(wù)資料進(jìn)行了欺詐性操縱,也不能說2014年的銷售額下降是由于欺詐活動的停止而導(dǎo)致”,故該筆債務(wù)是由于違反了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的保證條款而發(fā)生的;另,新加坡高等法院判決中載明,CVC在2014年10月才開始委托第三方介入調(diào)查,2015年2月才得出結(jié)論。綜上,張?zhí)m設(shè)立家族信托時其與CVC的債務(wù)還沒有發(fā)生,故新加坡高等法院認(rèn)定其是為了躲避債務(wù)而設(shè)立家族信托不甚合理。

2. 新加坡法院的管轄權(quán) 自從看到新加坡高等法院作出的[2022] SGHC278判決時,筆者一直有個疑問,即新加坡法院為何具有管轄權(quán)?為此筆者找到了新加坡高等法院在2016年的一份判決中關(guān)于其管轄權(quán)的論述,“根據(jù)《最高法院司法制度法》上訴法院認(rèn)為,原告必須舉出一些可信的證據(jù),證明新加坡與指稱的第三方不當(dāng)行為有聯(lián)系。張?zhí)m家族信托下的兩個賬戶CS銀行賬戶和DB銀行賬戶都位于新加坡,新加坡銀行賬戶的存在,加上資金已轉(zhuǎn)入CS賬戶的證據(jù),以及資金可能已轉(zhuǎn)入DB賬戶的推斷,導(dǎo)致如果款項仍在新加坡銀行賬戶中或已轉(zhuǎn)入新加坡的其他銀行賬戶,則可能會在新加坡啟動后續(xù)程序”法院據(jù)此認(rèn)定其具有管轄權(quán)。

新加坡高等法院基于張?zhí)m家族信托下的兩個賬戶是在新加坡開立的,故認(rèn)定其具有管轄權(quán),但筆者看來這一連接點較為牽強。CS銀行賬戶和DB銀行賬戶內(nèi)的資產(chǎn)都屬于Success Elegant Family Trust內(nèi)的資產(chǎn),而資產(chǎn)所有人是設(shè)立在庫克群島的Success Elegant Family Trust,故筆者認(rèn)為根據(jù)國際私法規(guī)則,新加坡的連接點較弱且法院也明確后續(xù)“可能會在新加坡啟動后續(xù)程序”而非必然在新加坡啟動后續(xù)的程序。

3. 關(guān)于舉證責(zé)任的問題 此外,筆者還發(fā)現(xiàn),新加坡高等法院在判決中認(rèn)定“張?zhí)m在家族信托下設(shè)立兩個銀行賬戶的意圖是相同的,是為了保留實益所有權(quán)”,但是法院此處所說的“意圖”是如何得出,以及該“意圖”應(yīng)該由哪一方承擔(dān)舉證責(zé)任并未明確。

但筆者通過查閱新加坡高等法院引用的Chan Yuen Lan v See Fong Mun案,發(fā)現(xiàn)該案中明確了信托證據(jù)推定的適用情形即“只有當(dāng)法院無法找到任何明確證據(jù)證明信托設(shè)立者的意圖,或者根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)對信托設(shè)立者的真實意圖沒有定論時,那么在這種相當(dāng)有限和特殊的情況下(證據(jù)在任何一方都非常平衡的情況下),法院才應(yīng)該應(yīng)用由此產(chǎn)生的信托的證據(jù)推定”。故雙方應(yīng)首先提供證據(jù)證明張?zhí)m設(shè)立家族信托的意圖,只有在CVC方提供的證明張?zhí)m成立家族信托用以逃避債務(wù)的證據(jù)與張?zhí)m方提供的證明其設(shè)立信托僅為進(jìn)行財富傳承的證據(jù)平衡的情況下,法院才可依據(jù)雙方的證據(jù)進(jìn)行推定。

新加坡高等法院引用的Tan Yok Koon v Tan Choo Suan and another and other appeals案例中,法院則認(rèn)為“圍繞TKT的信仰和愿望的證據(jù)非常不清晰,但根據(jù)背景,可以評估TKT將AAS股份轉(zhuǎn)讓給他的孩子時的意圖,即出于他的父愛,因為他認(rèn)為AAS是他的繼任者,因為他想鼓勵和激勵他的孩子將他們的努力投入到AAS中。”即使根據(jù)現(xiàn)有的證據(jù)進(jìn)行推定,一位母親設(shè)立以兒子以及后代為受益人的家族信托,是否應(yīng)推定為出于財富傳承、維持后代的生活更為合適?篇幅有限,我們的分析也是淺嘗輒止,相信張?zhí)m會進(jìn)行進(jìn)一步的思考和行動,我們拭目以待。

(作者是道可特律師事務(wù)所高級合伙人、國際業(yè)務(wù)部主任,劍橋大學(xué)訪問學(xué)者【中英信托法比較研究】,香港城市大學(xué)客座講師。本文版權(quán)歸《家族企業(yè)》雜志所有,不得轉(zhuǎn)載;經(jīng)本刊授權(quán)轉(zhuǎn)載的,請注明來源。)

本文為轉(zhuǎn)載內(nèi)容,授權(quán)事宜請聯(lián)系原著作權(quán)人。

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張?zhí)m家族信托被擊穿背后的思考

設(shè)立家族信托必須在委托人對財產(chǎn)的控制權(quán)與資產(chǎn)保護(hù)作用之間尋求平衡。

圖片來源:張?zhí)m微博

文|家族企業(yè)雜志

2022年11月2日,新加坡高等法院作出[(2022)SGHC278]號判決,將張?zhí)m于庫克島設(shè)立的家族信托擊穿,引發(fā)了公眾尤其是高凈值人士對于信托資產(chǎn)隔離功能的擔(dān)憂。本文結(jié)合以往幾個被擊穿的家族信托案例進(jìn)行分析,總結(jié)家族信托被擊穿的原因,并針對本案提出幾點看法。

家族信托被擊穿的過往案例及原因

家族信托以其風(fēng)險隔離功能成為國內(nèi)外高凈值人士青睞的家族財富管理工具,而張?zhí)m境外家族信托被擊穿的新聞,再次引發(fā)大家對信托財產(chǎn)的獨立性的審視。通常來說,信托財產(chǎn)獨立于委托人、受托人、受益人的其他財產(chǎn),良好的信托架構(gòu)可以起到債務(wù)隔離的作用,但在此之前也存在家族信托因操作不當(dāng)被擊穿的情況。

相較于境外家族信托,境內(nèi)家族信托由于是委托持牌的信托公司設(shè)立,且委托人對信托公司的控制權(quán)有限,被擊穿的案例目前還沒有。雖然曾有“國內(nèi)家族信托被保全第一案”的新聞被爆出,但湖北中院作出(2020)鄂01執(zhí)異784號裁定認(rèn)定《外貿(mào)信托·福字221號財富傳承財產(chǎn)信托》項下的信托資金受法律保護(hù),不應(yīng)對其實施財產(chǎn)保全,信托財產(chǎn)得以解除保全。根據(jù)我國現(xiàn)行的信托法律法規(guī),信托財產(chǎn)獨立于委托人未設(shè)立信托的其他財產(chǎn)也獨立于受托人、受益人的財產(chǎn),除非家族信托屬于《信托法》第十一條規(guī)定的無效情形以及“九民紀(jì)要”第九十五條和《信托法》第17條中規(guī)定的可以被強制執(zhí)行的情形外,家族信托將難以被擊穿。

香港終審法院在“潘氏家族信托案”中雖未直接“擊穿”潘氏家族信托,但基于對信托財產(chǎn)“財產(chǎn)源”的認(rèn)定將家族信托中的財產(chǎn)平均分配給潘某和他前妻。在判決中,香港終審法院給出了以下幾點理由:1、委托人潘某作為“潘氏家族信托”委托人和保護(hù)人,他可以控制施加給受托人;2、作為信托保護(hù)人,潘某的權(quán)力已實際取代受托人;3、“潘氏家族信托”是一個酌情信托,潘曾發(fā)出五份意愿書取代前面一份,而受托人無質(zhì)疑地全盤接受;4、“潘氏家族信托”的唯一資產(chǎn)是安樂集團(tuán)84.63%的股權(quán);5、“潘氏家族信托”作為控股大股東未參與集團(tuán)公司的管理事務(wù),實際是由潘某控制著安樂集團(tuán)。香港終審法院認(rèn)為“潘氏家族信托”并不是一個靠受托人管理、投資進(jìn)而產(chǎn)生收益的信托,實際上可以被視為整個信托基金為潘某可用的財務(wù)資源。

英格蘭和威爾士高等法院在2017年10月11日作出的判決中認(rèn)定俄羅斯銀行家謝爾蓋·普加喬夫的五個新西蘭資產(chǎn)保護(hù)信托為“虛假信托”。法院判決中以“1、所有信托中保護(hù)人的權(quán)利都不是信托責(zé)任,而只是普加喬夫的個人權(quán)力;2、普加喬夫設(shè)立五個信托的意圖是為了隱藏其對資產(chǎn)的控制;3、普加喬夫的子女享有受益權(quán),但必須取得普加喬夫同意;4、信托中的受托人總是從普加喬夫獲得指示;5、作為受托人的公司的董事都是普加喬夫的代持人”為由認(rèn)定信托契約是虛假的,所以,債權(quán)人可以向其追償信托財產(chǎn)。

在美國安德森夫婦案中,美國聯(lián)邦地區(qū)法院認(rèn)為安德森夫婦成立FCG公司,通過電話營銷從投資者手中騙取了1300萬美元投資款并于1995年即在庫克群島設(shè)立了不可撤銷的家族信托的財產(chǎn)來源于詐騙所得,且信托僅是一種架構(gòu)形式,信托委托人實際上包攬了信托當(dāng)事人的各種角色和權(quán)利義務(wù),故要求他們將海外的一切利益轉(zhuǎn)移回美國。

2013年和2014年,澤西皇家法院先后下達(dá)了兩個凍結(jié)令,凍結(jié)印度尼西亞的前銀行家羅伯特通過澤西島信托結(jié)構(gòu)持有的外國資產(chǎn),這些資產(chǎn)原本是印尼政府用于拯救受2008年次貸危機影響的世紀(jì)銀行的,被羅伯特借助職務(wù)便利收入囊中。該案中法院認(rèn)為只要是涉及到犯罪問題,即使再復(fù)雜的信托架構(gòu),也是可以被擊穿的。

上述幾個案例中,筆者總結(jié)發(fā)現(xiàn),當(dāng)委托人保留的權(quán)利過大足以完全控制受托人并超越保護(hù)人得以實現(xiàn)其對信托資產(chǎn)的直接控制時,信托極易被穿透;信托資產(chǎn)的來源不合法,將違法違規(guī)所得或他人的財產(chǎn)植入信托則導(dǎo)致信托無效而被穿透;此外,部分地區(qū)則因涉及到犯罪問題,為配合懲治犯罪也會將信托擊穿。

家族信托設(shè)立和運行應(yīng)注意的問題

通過上述幾個地區(qū)、法院家族信托被擊穿的案件,筆者總結(jié)了設(shè)立家族信托時應(yīng)考慮的以下四點問題。

1. 信托財產(chǎn)的來源合法性 上述幾個被穿透的家族信托中,安德森夫婦以及印尼銀行家羅伯特的信托財產(chǎn)是通過不正當(dāng)手段取得,因此法院在判決中直接將家族信托內(nèi)的財產(chǎn)認(rèn)定為可以執(zhí)行的財產(chǎn),進(jìn)而導(dǎo)致費心籌劃的家族信托被擊穿。為此,筆者提示在設(shè)立家族信托時,應(yīng)對于信托資產(chǎn)的來源進(jìn)行識別,以免因信托資產(chǎn)歸屬問題導(dǎo)致信托無效。

2. 謹(jǐn)慎選擇信托服務(wù)機構(gòu) 在某些國家的信托法框架下,委托人既能保留控制權(quán),又不妨礙家族信托資產(chǎn)的獨立性,但由于法律以及規(guī)則的差異,在某些法域委托人保留控制權(quán)的界限,受托人、保護(hù)人的選擇等問題都需要依靠專業(yè)的服務(wù)機構(gòu),在選擇受托人時也要考慮平衡選擇獨立第三方事務(wù)性受托人,銀行系受托人或者私人信托公司(PTC)。

3. 委托專業(yè)人士與受托人進(jìn)行溝通 從張?zhí)m家族信托案中,我們可以看到,張?zhí)m存在大量直接或者委托企業(yè)的律師對受托人傳遞意愿的情形,且郵件中存在用詞不當(dāng)?shù)膯栴},因此筆者建議,委托人可以委托家族信托領(lǐng)域的專業(yè)人士或家族辦公室與受托人進(jìn)行溝通、發(fā)出指令,從而起到隔離的作用。

4. 把握信托委托人控制權(quán)的界限 設(shè)立家族信托保護(hù)家族資產(chǎn),就必須讓渡部分個人的控制權(quán),在委托人對財產(chǎn)的控制權(quán)與資產(chǎn)保護(hù)作用之間尋求平衡。張?zhí)m的家族信托、潘氏家族信托案及謝爾蓋·普加喬夫的家族信托,均由于委托人保留的權(quán)力過大,導(dǎo)致法官認(rèn)定委托人為家族信托項下資金的實際權(quán)利人,進(jìn)而導(dǎo)致家族信托被擊穿。

張?zhí)m家族信托案中的幾點思考

通過對于張?zhí)m家族信托被擊穿案的深入了解,筆者對于張?zhí)m家族信托的設(shè)立目的、新加坡法院對于該案的管轄權(quán)以及雙方的舉證責(zé)任幾個問題,提出了幾點思考。

1. 張?zhí)m設(shè)立境外家族信托的目的 [2022] SGHC278判決中,載明自2010年以來,張?zhí)m女士曾打算成立一個家族信托,以使汪小菲先生和他的子女受益。根據(jù)公開消息顯示,汪小菲于2010年與知名藝人徐熙媛結(jié)婚,且張?zhí)m境外家族信托的受益人只有汪小菲及其子女,不包括汪小菲的配偶,因此,筆者更有理由認(rèn)為張?zhí)m設(shè)立家族信托的目的是防范汪小菲的婚姻風(fēng)險。

此外,張?zhí)m自開始籌劃設(shè)立家族信托至2014年6月3日正式設(shè)立Success Elegant Family Trust,張?zhí)m與CVC之間的債務(wù)還未產(chǎn)生,CVC是因為俏江南的業(yè)績下滑向提出索賠,且貿(mào)仲的裁決中載明“沒有令人信服的證據(jù)表明答辯人(張?zhí)m)對財務(wù)資料進(jìn)行了欺詐性操縱,也不能說2014年的銷售額下降是由于欺詐活動的停止而導(dǎo)致”,故該筆債務(wù)是由于違反了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的保證條款而發(fā)生的;另,新加坡高等法院判決中載明,CVC在2014年10月才開始委托第三方介入調(diào)查,2015年2月才得出結(jié)論。綜上,張?zhí)m設(shè)立家族信托時其與CVC的債務(wù)還沒有發(fā)生,故新加坡高等法院認(rèn)定其是為了躲避債務(wù)而設(shè)立家族信托不甚合理。

2. 新加坡法院的管轄權(quán) 自從看到新加坡高等法院作出的[2022] SGHC278判決時,筆者一直有個疑問,即新加坡法院為何具有管轄權(quán)?為此筆者找到了新加坡高等法院在2016年的一份判決中關(guān)于其管轄權(quán)的論述,“根據(jù)《最高法院司法制度法》上訴法院認(rèn)為,原告必須舉出一些可信的證據(jù),證明新加坡與指稱的第三方不當(dāng)行為有聯(lián)系。張?zhí)m家族信托下的兩個賬戶CS銀行賬戶和DB銀行賬戶都位于新加坡,新加坡銀行賬戶的存在,加上資金已轉(zhuǎn)入CS賬戶的證據(jù),以及資金可能已轉(zhuǎn)入DB賬戶的推斷,導(dǎo)致如果款項仍在新加坡銀行賬戶中或已轉(zhuǎn)入新加坡的其他銀行賬戶,則可能會在新加坡啟動后續(xù)程序”法院據(jù)此認(rèn)定其具有管轄權(quán)。

新加坡高等法院基于張?zhí)m家族信托下的兩個賬戶是在新加坡開立的,故認(rèn)定其具有管轄權(quán),但筆者看來這一連接點較為牽強。CS銀行賬戶和DB銀行賬戶內(nèi)的資產(chǎn)都屬于Success Elegant Family Trust內(nèi)的資產(chǎn),而資產(chǎn)所有人是設(shè)立在庫克群島的Success Elegant Family Trust,故筆者認(rèn)為根據(jù)國際私法規(guī)則,新加坡的連接點較弱且法院也明確后續(xù)“可能會在新加坡啟動后續(xù)程序”而非必然在新加坡啟動后續(xù)的程序。

3. 關(guān)于舉證責(zé)任的問題 此外,筆者還發(fā)現(xiàn),新加坡高等法院在判決中認(rèn)定“張?zhí)m在家族信托下設(shè)立兩個銀行賬戶的意圖是相同的,是為了保留實益所有權(quán)”,但是法院此處所說的“意圖”是如何得出,以及該“意圖”應(yīng)該由哪一方承擔(dān)舉證責(zé)任并未明確。

但筆者通過查閱新加坡高等法院引用的Chan Yuen Lan v See Fong Mun案,發(fā)現(xiàn)該案中明確了信托證據(jù)推定的適用情形即“只有當(dāng)法院無法找到任何明確證據(jù)證明信托設(shè)立者的意圖,或者根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)對信托設(shè)立者的真實意圖沒有定論時,那么在這種相當(dāng)有限和特殊的情況下(證據(jù)在任何一方都非常平衡的情況下),法院才應(yīng)該應(yīng)用由此產(chǎn)生的信托的證據(jù)推定”。故雙方應(yīng)首先提供證據(jù)證明張?zhí)m設(shè)立家族信托的意圖,只有在CVC方提供的證明張?zhí)m成立家族信托用以逃避債務(wù)的證據(jù)與張?zhí)m方提供的證明其設(shè)立信托僅為進(jìn)行財富傳承的證據(jù)平衡的情況下,法院才可依據(jù)雙方的證據(jù)進(jìn)行推定。

新加坡高等法院引用的Tan Yok Koon v Tan Choo Suan and another and other appeals案例中,法院則認(rèn)為“圍繞TKT的信仰和愿望的證據(jù)非常不清晰,但根據(jù)背景,可以評估TKT將AAS股份轉(zhuǎn)讓給他的孩子時的意圖,即出于他的父愛,因為他認(rèn)為AAS是他的繼任者,因為他想鼓勵和激勵他的孩子將他們的努力投入到AAS中?!奔词垢鶕?jù)現(xiàn)有的證據(jù)進(jìn)行推定,一位母親設(shè)立以兒子以及后代為受益人的家族信托,是否應(yīng)推定為出于財富傳承、維持后代的生活更為合適?篇幅有限,我們的分析也是淺嘗輒止,相信張?zhí)m會進(jìn)行進(jìn)一步的思考和行動,我們拭目以待。

(作者是道可特律師事務(wù)所高級合伙人、國際業(yè)務(wù)部主任,劍橋大學(xué)訪問學(xué)者【中英信托法比較研究】,香港城市大學(xué)客座講師。本文版權(quán)歸《家族企業(yè)》雜志所有,不得轉(zhuǎn)載;經(jīng)本刊授權(quán)轉(zhuǎn)載的,請注明來源。)

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