文|律商周刊  張岱元  蔣佳穎

2022年5月19日，“陳赫退出福建賢合莊股東”話題沖上微博熱搜。根據(jù)相關媒體報道，陳赫最近已經(jīng)從其投資的賢合莊火鍋店退出了。企查查上顯示，“福建省賢合莊餐飲投資管理有限公司”改名為“福建省賢合莊餐飲有限公司”，同時由陳赫擔任大股東的“福建賢合莊品牌管理合伙企業(yè)（有限合伙）”已退出股東行列，海南亞廣豐品牌管理合伙企業(yè)（有限合伙）變更為新股東。這標志著陳赫與福建賢合莊再無股權(quán)關系。

但是不管陳赫是否已經(jīng)退出了賢合莊，其作為昔日股東，陳赫的個人形象已經(jīng)與賢合莊的經(jīng)營與品牌深度捆綁。截止至2022年5月23日，我們訪問了賢合莊的官方網(wǎng)站，仍然隨處可見陳赫、朱楨、李晨等人的形象宣傳，并在他們的個人形象旁標記了“明星合伙人”的字樣。官網(wǎng)資料中還顯示“陳赫力扛賢合莊鹵味火鍋大旗”等宣傳語。

陳赫等人的明星效應也是眾多加盟商愿意選擇加盟賢合莊的原因之一。據(jù)媒體報道稱，賢合莊自2019年通過加盟瘋狂擴張至800家門店。但是部分加盟商在加盟賢合莊后，由于需要繳納加盟費、承擔統(tǒng)一裝修的裝修費用、從品牌方處購買全部的食材、原料等，導致店鋪一直處于虧本經(jīng)營的狀態(tài)，且一些加盟商也反映品牌方原來承諾的陳赫到店宣傳等均沒有實現(xiàn)，導致了賢合莊品牌方和加盟商之間的沖突愈演愈烈。

2022年5月初，有個別的加盟商穿著紅色短袖在成都賢合莊火鍋店門口進行維權(quán)，這或許成為了陳赫與賢合莊劃清界限的導火索。

而在之前，賢合莊也是一而再、再而三的爆出食品安全、價格炒作等多個翻車事件。本文我們想借賢合莊和陳赫這樣的“明星+餐飲”這樣的組合做一個簡單的法律分析。

一、明星在“明星+餐飲”組合中的潛在法律責任

雖然賢合莊是經(jīng)過陳赫自己認證的餐飲品牌，但是我們通過法律檢索，無論是福建省賢合莊餐飲有限公司還是成都市賢合莊品牌管理有限公司等一系列和賢合莊有關聯(lián)的公司，陳赫都不曾擔任法定代表人、執(zhí)行董事、總經(jīng)理或監(jiān)事。所以從賢合莊的法律架構(gòu)看，陳赫并非實際運營者。那當賢合莊打著陳赫的名義吸引消費者和加盟商，而實際運營者并非陳赫本人，一旦賢合莊出現(xiàn)了危害消費者健康情況的問題或者是和加盟商之間的合約出現(xiàn)嚴重違約，被加盟商索賠等情況的出現(xiàn)，陳赫是否需要承擔法律責任？我們將從這兩個維度進行研究。

（一）假設賢合莊出現(xiàn)了危害消費者健康情況的問題，我們從廣告法的角度出發(fā)看陳赫是否需要承擔相應的法律責任？

首先，我們需要判斷，陳赫是否構(gòu)成賢合莊的廣告代言人。

根據(jù)《廣告法》第2條，“廣告代言人是指廣告主以外的，在廣告中以自己的名義或者形象對商品、服務作推薦、證明的自然人、法人或者其他組織”，但是該法條中，并沒有對“推薦和證明”作出明確的定義，陳赫在賢合莊的廣告中被冠名為“明星合伙人”，而不是直接冠名為“品牌代言人”，那是否能夠構(gòu)成《廣告法》項下的廣告代言人呢？

上海市市場監(jiān)督管理局印發(fā)的關于《商業(yè)廣告代言活動合規(guī)指引》的通知（以下簡稱“《指引》”）中的相關規(guī)定“對于一些知名度較高的主體，如：知名文藝工作者、知名體育工作者、專家學者、‘網(wǎng)紅’等明星藝人、社會名人等，因其具有高度身份可識別性，雖然廣告中未標明身份，但公眾通過其形象即可辨明其身份的，屬于以自己的形象，利用了自己的獨立人格進行廣告代言，即使是以不為公眾所熟知的其他身份，如‘××體驗官’等進行推薦證明，也不能改變廣告代言人的身份特征?！?，除此以外，浙江省工商行政管理局于2018年印發(fā)的《浙江省工商行政管理局關于廣告監(jiān)管執(zhí)法有關問題的指導意見》中也作出了類似的規(guī)定“知名人物的形象在廣告中出現(xiàn)且能夠被消費者識別，一般應認定為廣告代言人”，由此可見，判斷陳赫是否為賢合莊的廣告代言人，不看形式看實質(zhì)，賢合莊利用陳赫的知名度，將陳赫的形象與賢合莊的品牌進行了強綁定為賢合莊做宣傳，而且賢合莊的廣告中還出現(xiàn)了“陳赫力扛賢合莊鹵味火鍋大旗”等推薦語，我們可以認為，陳赫大概率會被認為構(gòu)成廣告代言人，應當履行廣告代言人的義務。

根據(jù)《廣告法》第56條規(guī)定“關系消費者生命健康的商品或服務的虛假廣告，造成消費者損害的，廣告代言人應當與廣告主承擔連帶責任；該條同時規(guī)定，上述商品或服務以外的虛假廣告造成消費者損害的，廣告代言人明知或者應知廣告虛假仍作推薦、證明的，應當與廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者承擔連帶責任” ，明星是否應承擔民事責任主要分為以下三種情形：

1 如果明星代言的廣告的商品或者服務關系到消費者生命健康且是虛假廣告，則明星和廣告主承擔連帶責任；

2 如果明星代言的廣告為虛假廣告，但明星不明知，也不應知所代言的廣告是虛假的，則明星不和廣告主承擔虛假廣告的連帶責任；

3 如果明星明知或應知所代言的廣告是虛假仍然代言的，則明星應和廣告主承擔連帶責任。

此處的明知和應知虛假廣告的衡量標準，法院會以一般普通人的注意義務作為審慎審查義務的衡量標準，而不應苛以更高的審查義務，具體案例可參考趙波與“九球天后”潘曉婷財產(chǎn)損害賠償糾紛一案【案號：(2020)滬02民終3552號】。我們認為，基于上述分析，陳赫作為廣告代言人被要求承擔責任的可能性不高。

（二）假設加盟商想要維權(quán)，從合同法和公司法的角度出發(fā)，陳赫是否需要承擔相應的法律責任？

雖然我們未能看到加盟商和賢合莊簽署的任何書面合同，但是假設加盟商與賢合莊簽署的合同中，賢合莊的合同主體為福建省賢合莊餐飲有限公司或成都市賢合莊品牌管理有限公司任意一家公司，而非陳赫本人，則加盟商追究陳赫本人的民事責任沒有法律依據(jù)和合同依據(jù)。

除此以外，假設根據(jù)司法機關裁判加盟商維權(quán)成功，福建省賢合莊餐飲有限公司或成都市賢合莊品牌管理有限公司任意一家公司因此須對加盟商進行的賠償，則加盟商作為賢合莊的債權(quán)人可以以公司股東未履行出資義務為由，請求公司股東對公司的債務承擔補充賠償責任。但如前所述，從股權(quán)結(jié)構(gòu)看，陳赫均非福建省賢合莊餐飲有限公司和成都市賢合莊品牌管理有限公司的直接持股股東，所以加盟商實際難以穿透公司架構(gòu)要求陳赫承擔相應的賠償責任。

對于加盟商而言，他們需要知悉加盟是一種投資行為，而不是消費行為，由于投資本身就伴隨著風險，所以加盟商在對一個品牌進行加盟前，必須要對品牌的投資情況、財產(chǎn)情況、涉訴情況以及商業(yè)情況進行一個全面的財務、法律和商業(yè)盡調(diào)，如果因自身未能全面評估風險而盲目投資，必然需要承擔相應的風險和損失，不應將代言的明星作為靶子采取過激的方式進行不合理的維權(quán)。

二、 “明星+餐飲”合作模式的實踐經(jīng)驗分享

筆者團隊此前服務過的明星也曾經(jīng)接觸過一些餐飲品牌運營公司，運營公司邀請明星一起設立新的茶飲或餐飲品牌，明星可以出資，也可以僅授權(quán)自己的肖像，作為新的茶飲或餐飲品牌公司的合伙人或股東。由于這樣的合作模式中涉及食品以及加盟的商業(yè)模式，稍有不慎，就會影響明星的形象和聲譽，且會為明星埋下巨大的法律隱患，所以我們在提供法律建議時會非常謹慎。

首先，我們會建議明星在進行此類合作前，必須盡到合理的審查義務，對潛在的品牌運營公司以及該等公司的實際控制人進行詳盡的商業(yè)盡調(diào)、財務盡調(diào)和法律盡調(diào)，并且在擬共同設立的餐飲公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)設計上盡量規(guī)避明星作為股東的潛在風險。

其次，在合作過程中，我們會對餐飲公司的相關資質(zhì)證書進行審查，并建議明星對餐飲公司的產(chǎn)品進行試用，并且要求餐飲公司將相應的廣告內(nèi)容和廣告語提前交由律師進行審核，如廣告內(nèi)容中涉及到數(shù)據(jù)的，則同步要求公司提供所使用的數(shù)據(jù)來源，確認數(shù)據(jù)真實性，不存在虛假廣告的情況。

另外，我們會建議明星與餐飲公司簽署完備的廣告代言合同，其中明確廣告代言人的代言范圍、表現(xiàn)形式、具體內(nèi)容等，以及對于廣告內(nèi)容可能引起的法律糾紛明確責任分配。如果明星因虛假廣告涉訴，或因產(chǎn)品不合格涉訴的，明星可以通過合同的約定規(guī)避部分責任，維護自身的利益。